在當(dāng)下社會，章程使用的情況越來越多，章程是作用于組織內(nèi)部的規(guī)范性文書。大家知道章程的格式嗎？以下是小編幫大家整理的公司章程擬定過程中應(yīng)注意的法律問題，供大家參考借鑒，希望可以幫助到有需要的朋友。

　　修訂后的公司法即將于2006年1月1日起施行。在這部新的公司法中，大量任意性規(guī)范和授權(quán)性規(guī)范的采用，使公司章程獲得了更多靈活規(guī)定的空間，這對于改變我國公司章程千人一面的狀況，完善公司的法人治理結(jié)構(gòu)，提高公司靈活應(yīng)對市場的能力具有重要意義。同時，公司法的修訂，也對擬定公司章程提出了更高的要求，它一方面要求公司章程的內(nèi)容不得與公司法的強制性規(guī)定相違背，另一方面也要求公司章程要對公司法中授權(quán)或需要由公司章程予以規(guī)定的內(nèi)容盡可能詳細(xì)地做出相應(yīng)規(guī)定，以增強公司治理中的可操作性、避免爭議。本文現(xiàn)根據(jù)新的公司法，就可以或者需要由有限責(zé)任公司章程進(jìn)行規(guī)定的內(nèi)容進(jìn)行如下初步分類與分析。

　　一、公司章程的自由規(guī)定權(quán)

　　指公司法對于公司的一些組織和行為沒有作出任何強制性的規(guī)定，而是把其完全授權(quán)給了公司章程，由公司章程根據(jù)本公司的實際情況做出自由規(guī)定。需要注意的是，由于這部分內(nèi)容在《公司法》中找不到具體規(guī)定，因此，一旦公司章程遺漏了對這些問題的規(guī)定，就會在公司的實際運營中產(chǎn)生無法可依的狀態(tài)，大為增加糾紛產(chǎn)生的概率。所以，這也是在擬定公司章程時必須做出相應(yīng)規(guī)定的幾個問題。這幾個按照公司法的規(guī)定必須由公司章程自由規(guī)定的問題是：

　　1、公司的經(jīng)營范圍和解散事由

　　《公司法》第十二 條將公司的經(jīng)營范圍完全授權(quán)給公司章程予以規(guī)定，因此，在設(shè)定公司的經(jīng)營范圍時，除了注意屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)外，其 他經(jīng)營范圍只要在公司章程中予以規(guī)定，并經(jīng)過依法登記即可。一般而言，公司章程對于公司的經(jīng)營范圍可以規(guī)定為：法規(guī)、國務(wù)院決定禁止的，不經(jīng)營;需要前置 許可的項目，報審批機關(guān)批準(zhǔn)，并經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準(zhǔn)注冊后，方開展經(jīng)營活動;不屬于前置許可項目，法律、法規(guī)規(guī)定需要專項審批的，經(jīng)工商管理機關(guān)登記 注冊，并經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，方開展經(jīng)營活動;其它經(jīng)營項目，本企業(yè)領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》后自主選擇經(jīng)營項目，開展經(jīng)營活動。

　　此外，根據(jù)《公司法》第一百八十一條的規(guī)定，公司的存續(xù)時間在一般情況下取決于公司章程中規(guī)定的營業(yè)期限或者規(guī)定的其他解散事由的出現(xiàn)。因此，公司章程中對于營業(yè)期限的長短和其他的解散事由可根據(jù)本公司的實際情況做出自由約定。

　　2、公司對外投資或擔(dān)保的限額

　　修改前的原公司法規(guī)定了公司對外投資的總額不得超過公司凈資產(chǎn)的百分之五十。修改后的公司法刪去了這一限額規(guī)定，將公司對外投資或擔(dān)保是否設(shè)定限額的問題授權(quán)給公司章程予以規(guī)定。修改后的《公司法》第十六條的規(guī)定“公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。” 為了降低公司經(jīng)營的風(fēng)險，公司章程中可以根據(jù)實際情況確定對外投資或擔(dān)保的限額問題。

　　3、股東會定期會議的召開時間

　　根據(jù)公司法第四十條的規(guī)定，股東會會議分為定期會議和臨時會議。其中，定期會議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時召開。這就需要我們在擬定公司章程時，必須對定期會議的召開時間做出具體規(guī)定，比如規(guī)定為每年召開一次或幾次，或者在每年的若干個具體日期定期召開等。

　　4、董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法

　　根據(jù)《公司法》第四十五條的規(guī)定，有限責(zé)任公司如果設(shè)董事會，其成員應(yīng)當(dāng)為三至十三人。但是，對于董事長、副董事長是由股東大會確定，還是由董事會確定，還是通過其他方式選舉產(chǎn)生，公司法并沒有做出任何強制性或指引性的規(guī)定，而是將其完全授權(quán)給了公司章程予以規(guī)定。

　　5、執(zhí)行董事的職權(quán)

　　《公司法》第五十一條規(guī)定“股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理�！币虼�，雖然執(zhí)行董事的職權(quán)也完全由公司章程予以規(guī)定，但從該法條的規(guī)定上說，筆者認(rèn)為，在公司章程中設(shè)定執(zhí)行董事的職權(quán)時，可以參照公司法關(guān)于董事會和公司經(jīng)理的職權(quán)予以設(shè)定。

　　需要指出的是，除了上述5個問題外，就公司章程的固有性質(zhì)和基本功能而言，只要是公司法沒有進(jìn)行強制性規(guī)定的問題，則公司章程都可以進(jìn)行自由規(guī)定，這不僅可以增強公司章程作為“公司憲法”的針對性和指導(dǎo)性，也可以有效減少公司股東、董事、監(jiān)事和公司高管人員之間的矛盾和摩擦，使公司在更規(guī)范的法治軌道上順暢運行。

　　二、公司章程的受限規(guī)定權(quán)

　　針對公司的一些組織或行為問題，公司法已經(jīng)規(guī)定了一個基本的限額或范圍，在這個限額或范圍內(nèi)，公司法授權(quán)公司章程進(jìn)行相對自由的規(guī)定或選擇。因此，相對于公司章程對某些問題的自由規(guī)定權(quán)而言，此類問題的規(guī)定權(quán)限可稱之為受限規(guī)定權(quán)或選擇性規(guī)定權(quán)。公司章程的5項受限規(guī)定權(quán)內(nèi)容是：

　　1、董事的任期

　　根據(jù)《公司法》第四十六的規(guī)定，董事的每屆任期最長不超過三年，具體每屆任期的長短可以由公司章程在此范圍內(nèi)自由規(guī)定。

　　2、監(jiān)事會中職工代表的比例

　　根據(jù)《公司法》第五十二條的規(guī)定，有限責(zé)任公司如果設(shè)立監(jiān)事會，則其成員不得少于三人，并應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一。職工代表的具體比例可在此最低限額以上由公司章程規(guī)定。

　　3、公司的法定代表人

　　修改后的公司法改變了有限責(zé)任公司的法定代表人只能由董事長或執(zhí)行董事?lián)�任的�?guī)定。修改后的《公司法》第十三條規(guī)定“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記�！币虼�，公司章程可以在上述限定的范圍內(nèi)，選擇確定本公司的法定代表人。

　　4、向其他企業(yè)投資或提供擔(dān)保的決定權(quán)

　　根據(jù)《公司法》第十六條的規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議。也就是說，此項決定權(quán)是由有限責(zé)任公司的董事會還是由股東會決議，完全取決于公司章程的規(guī)定，若公司章程對此未予規(guī)定，就會增加公司決策的難度。

　　5、聘用、解聘會計師事務(wù)所的決定權(quán)

　　與上一項的規(guī)定類似，《公司法》第一百七十條也將公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所的決定權(quán)，規(guī)定由股東會、股東大會或者董事會決定，至于具體選擇股東會還是董事會則由公司章程具體規(guī)定。

　　三、公司章程的補充規(guī)定權(quán)

　　指公司法在對公司的一些組織和行為做出了基本規(guī)定的情況下，授權(quán)公司章程可以對基本規(guī)定之外的未盡事宜進(jìn)行補充規(guī)定。公司法關(guān)于股東會職權(quán)、監(jiān)事會職權(quán)、高管人員范圍以及股東會、董事會的議事方式和表決程序的規(guī)定是法定的，公司章程不應(yīng)也無權(quán)加以改變。但是，公司章程可以在不改變上述基本規(guī)定的情況下，根據(jù)本公司的實際情況，增加一些補充規(guī)定。公司章程享有的補充規(guī)定權(quán)主要有5項，具體是：

　　1、關(guān)于股東會的職權(quán)

　　我國《公司法》第 三十八條規(guī)定了十項股東會的基本職權(quán)，即(一)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃;(二)選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬 事項;(三)審議批準(zhǔn)董事會的報告;(四)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告;(五)審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;(六)審議批準(zhǔn)公司的利潤分 配方案和彌補虧損方案;(七)對公司增加或者減少注冊資本作出決議;(八)對發(fā)行公司債券作出決議;(九)對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等 事項作出決議;(十)修改公司章程。除了上述十項職權(quán)外，公司章程還可以對股東會享有的其他職權(quán)作出補充性的規(guī)定。比如規(guī)定股東會享有決定總經(jīng)理的人選、 公司對外投資、提供擔(dān)保的數(shù)額等等。

　　2、關(guān)于股東會的議事方式和表決程序

　　《公司法》第四十四條規(guī)定“股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定�！倍�公司法規(guī) 定的議事方式和表決程序主要有：股東對需要有股東會決定的事項，以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件 上簽名、蓋章;股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決 權(quán)的股東通過等等。在這些法定的股東會議事方式和表決程序之外，公司章程還可以作出進(jìn)一步的補充規(guī)定。

　　3、關(guān)于董事會的議事方式和表決程序

　　關(guān)于此點，我國《公司法》主要規(guī)定了：董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行一人一票等。除了上述強制性的規(guī)定，我國公司法第四十九條規(guī)定了董事會的其他議事方式和表決程序，可以由公司章程進(jìn)行補充規(guī)定。

　　4、關(guān)于監(jiān)事會和不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事的職權(quán)

　　我國《公司法》規(guī) 定了監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事有六項職權(quán)，即：(一)檢查公司財務(wù);(二)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法 規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議;(三)當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正; (四)提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議;(五)向股東會會議提出提案;(六)依照本法 第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟。如果股東認(rèn)為需要增加規(guī)定監(jiān)事會和不設(shè)監(jiān)事會的公司監(jiān)事的其他職權(quán)，還可以根據(jù)《公司法》第五十四條的規(guī)定，在公司章程中予以設(shè)定。

　　5、關(guān)于公司高管人員的范圍

　　根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司的高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人。鑒于我國公司法規(guī) 定了公司高管人員的諸多義務(wù)與責(zé)任，因此，增加公司高管人員的范圍，可以增加這部分人員對公司的忠實、勤勉的法律義務(wù)。當(dāng)然，這樣也可能會因這部分人員的 工資、待遇等原因增加公司的管理成本。因此，在上述法定的高管人員范圍內(nèi)，公司章程還可以根據(jù)本公司的具體情況，依據(jù)《公司法》第二百一十七條的規(guī)定，對高管人員做出更加寬泛的規(guī)定。

　　四、公司章程的改變規(guī)定權(quán)

　　這里所稱的改變規(guī)定權(quán)，指的是依據(jù)公司法的規(guī)定，公司章程可以改變公司法已規(guī)定事項的權(quán)利。對于公司的某些組織和行為，公司法已經(jīng)作出了原則性的規(guī)定，但此類規(guī)定相對于公司章程只是一種補充性的規(guī)定，為了體現(xiàn)契約自由和公司的人和性質(zhì)，公司法授權(quán)公司章程可以改變此類原則性的規(guī)定。因此，對于此類問題，在公司章程有規(guī)定的情況下，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用章程的規(guī)定，只有在公司章程沒有明確規(guī)定的情況下，才適用公司法的原則性規(guī)定。在擬定公司章程時，充分運用公司章程的改變規(guī)定權(quán)，不僅能大大提高公司章程的針對性，也會最大限度地體現(xiàn)公司的個性化特點。

　　1、股東表決權(quán)的行使依據(jù)

　　《公司法》第四十 三條規(guī)定“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”這表明在一般情況下，按照公司的資和性質(zhì)，出資比例是股東行使表決 權(quán)的基本依據(jù)。但是，如果股東們一致認(rèn)為需要采取股東每人一票等方式行使表決權(quán)時，則可在公司章程中對此做出明確的約定。

　　2、公司經(jīng)理的職權(quán)范圍

　　《公司法》第五十 條規(guī)定了經(jīng)理的八項職權(quán)，即(一)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議;(二)組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案;(三)擬訂公司內(nèi)部管理 機構(gòu)設(shè)置方案;(四)擬訂公司的基本管理制度;(五)制定公司的具體規(guī)章;(六)提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人;(七)決定聘任或者解聘除應(yīng)由 董事會決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員;(八)董事會授予的其他職權(quán)。該條同時還規(guī)定了“公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定”，這就賦予了公司 章程可以根據(jù)公司的實際情況通過限制性或擴大性的規(guī)定設(shè)置經(jīng)理的職權(quán)范圍。

　　3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件與方式

　　《公司法》第七十 二條關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原則規(guī)定是：“ 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股 東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的 股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié) 商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)�！�

　　該條最后一款則設(shè)置了公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的改變規(guī)定權(quán)，這就使得股東們可以自由約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件和方式，比如可以在公司章程中約定，“股東不 得向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)”。在實施股權(quán)激勵時，則可以約定“在實施股權(quán)獎勵將股東預(yù)留股權(quán)按比例過戶到受獎勵員工名下時，股東一致同意放棄優(yōu)先購買權(quán)” 等等。

　　4、股東資格的繼承問題

　　按照《公司法》第七十六條的規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人是可以繼承股東資格的。但是，根據(jù)該條但書的規(guī)定，公司章程對此是享有改變規(guī)定權(quán)的。因此，如果股東一致同意除了公司原始股東外，其他人不應(yīng)再成為公司股東的話，則可以通過公司章程的規(guī)定，排除公司法關(guān)于該問題的原則性規(guī)定，比如可以在公司章程中約定“股權(quán)的繼承、贈與和作為夫妻共同財產(chǎn)的分割均視為股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)履行《公司法》第七十二條規(guī)定的條件和程序。”

　　5、股東分取紅利和認(rèn)繳出資的比例

　　《公司法》第三十 五條對此問題的原則規(guī)定是：“股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資�！钡�是該條但書部分同時規(guī)定了 “全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外”，因此，公司章程對此問題同樣享有改變規(guī)定權(quán)。舉例來說，某個小股東雖然出 資較少，但是其個人擁有的無形資源和對公司經(jīng)營的實際影響很大，在此情況下，全體股東如果認(rèn)識一致，則完全可以在公司章程中約定“股東按人數(shù)平均分配紅 利;在公司新增資本時，股東按照等額比例認(rèn)繳出資”，或者，做出全體股東認(rèn)為更為公平的分取紅利的比例約定。

　　綜上，有限公司章程對于上述20個問題的規(guī)定權(quán)限是不盡相同的，屬于其自由規(guī)定權(quán)和改變規(guī)定權(quán)的10個問題，公司章程的規(guī)定權(quán)限最大，可以充分根據(jù)公司的實際需要做出自由約定或者改變公司法規(guī)定的約定;對于屬于其受限規(guī)定權(quán)的5個問題，公司章程則應(yīng)在公司法確定的選擇范圍或限額內(nèi)，作出選擇或約定，而不應(yīng)突破公司法規(guī)定的界限;對于屬于其補充規(guī)定權(quán)的5個問題，公司章程應(yīng)在公司法已作出的基本規(guī)定的基礎(chǔ)上增加補充規(guī)定，這些補充規(guī)定應(yīng)當(dāng)不與公司法的基本規(guī)定發(fā)生沖突。除了上述20個問題之外，新的公司法還對公司組織和行為的許多問題作了強制性規(guī)定，比如“股東可以要求查閱公司會計帳薄”、“經(jīng)理列席董事會會議”、“董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事 ”等等。公司章程的規(guī)定不應(yīng)違反這些強制性的規(guī)定，而對于公司法沒有設(shè)置強制性規(guī)定，也不在上述20個問題之列的內(nèi)容，則公司章程完全可以本著“因時、因事、因地制宜”的原則，根據(jù)本公司的實際情況做出盡可能詳細(xì)的規(guī)定。只有這樣，擬訂的公司章程才能既完全符合法律的規(guī)定，又具有強烈的針對性。

　　拓展：在制定公司章程時需要注意哪些問題呢？

　　1、公司章程應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

　　現(xiàn)實中因為法律意識的缺失，不少公司在制定章程時，有的根本不制定書面章程，只是采用口頭約定的方式；有的雖然制定了書面章程，但是存在約定的條款不規(guī)范甚至違法的情況，上述情況在公司以后的運營過程中必然會產(chǎn)生法律糾紛。

　　2、公司章程應(yīng)當(dāng)記載公司的基本事實，不能做虛假陳述，也應(yīng)當(dāng)記載股東之間根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定而設(shè)立的公司內(nèi)部運行規(guī)則。

　　3、不同性質(zhì)的公司章程，對股東的要求也有所不同。有限責(zé)任公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章；股份有限公司股東則無此要求。

　　4、公司章程制定好之后，需要報送工商登記機關(guān)進(jìn)行審查，審查合格后會予以備案存檔，審查不合格則不予備案，公司也無法成立。

　　5、公司章程所約定的事項應(yīng)當(dāng)合法合規(guī)，否則約定事項無效，不具備法律意義上的約束力。

　　6、若公司章程沒有約定注冊資本、股東姓名、出資額等法定事項內(nèi)容， 雖然公司章程還是有效的，但是由于缺乏公司設(shè)立的關(guān)鍵事項內(nèi)容，工商登記機關(guān)會不予審查備案登記，公司因此也無法設(shè)立。因此，在制定公司章程時，應(yīng)當(dāng)盡可能約定的全面詳細(xì)。